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出租出借旅行社資質(zhì)“承包、掛靠”,違法違規(guī)嗎
上期給大家分享了《旅行社違法違規(guī)行為實務(wù)解讀-同團不同價(五)》,主要闡述了一下同團不同價是由于多方面原因形成的一種市場規(guī)律下的狀態(tài),且講解了附加費的問題(本質(zhì)是一種歧視)以及與價格欺詐的相關(guān)區(qū)別(虛假)。
本期曲律師繼續(xù)為大家進行分享,旅行社行業(yè)中普遍存在的一種業(yè)務(wù)員合作業(yè)務(wù)操作模式,即通過出租、出借旅行社資質(zhì)從事旅游經(jīng)營業(yè)務(wù),通俗一點講那就是“掛靠”。
01 法律根據(jù)
根據(jù)《旅游法》第三十條規(guī)定:旅行社不得出租、出借旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證,或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可。
以及《旅行社條例實施細則》第二十七條規(guī)定:旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證不得轉(zhuǎn)讓、出租或者出借。旅行社的下列行為屬于轉(zhuǎn)讓、出租或者出借旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證的行為:
(一)除招徠旅游者和符合本實施細則第四十條第一款規(guī)定的接待旅游者的情形外,準許或者默許其他企業(yè)、團體或者個人,以自己的名義從事旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營活動的;
(二)準許其他企業(yè)、團體或者個人,以部門或者個人承包、掛靠的形式經(jīng)營旅行社業(yè)務(wù)的。
相信大家對這一塊都不會陌生,因為在我們旅游行業(yè)管理中,會經(jīng)常面臨此類問題。那么為什么會專門規(guī)定這一條款?
旅游業(yè)務(wù)是一種特許經(jīng)營業(yè)務(wù),如果你想辦理旅行社從事旅游經(jīng)營業(yè)務(wù),不僅需要取得工商部門頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照,還必須取得旅游行政部門頒發(fā)的旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證。
營業(yè)執(zhí)照好辦理,但是旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證的頒發(fā)就有非常嚴格的限制,比如辦理國內(nèi)社需要繳納的質(zhì)保金為20萬,這筆錢是存起來不能動的;辦理出境旅行社則質(zhì)保金更高為120萬,還需要成立兩年之內(nèi)沒有行政處罰,經(jīng)過嚴格審批才會頒發(fā)。不僅如此,開辦旅行社還需要購買旅行社責(zé)任險??上攵闪⒁患衣眯猩缡怯卸嗝蠢щy。
由此就引發(fā)了可能存在出租出借出賣資質(zhì)的行為,一些沒有實力或者沒有資金或者急需相關(guān)資質(zhì)的人,就想通過此種方式開展旅游業(yè)務(wù),給旅游者帶來極不穩(wěn)定的風(fēng)險,故而,國家需要重點打擊,重點治理。
02 加盟、掛靠、旅游串串
接下來我們來了解幾個概念。
第一,加盟。目前還會有一些旅行社通過加盟的方式成立分社和門店(服務(wù)網(wǎng)點),來擴張自己的業(yè)務(wù)和品牌影響力。加盟屬于一種獨特的商業(yè)經(jīng)營模式,加盟商向總公司繳納一定的加盟費,由總公司提供相關(guān)的人員培訓(xùn)、商品營銷等方面的支持,幫助開展業(yè)務(wù)。這從本質(zhì)上來講,就屬于出租、出借旅行社資質(zhì),總公司利用自身的資質(zhì)來獲取利益,而并非產(chǎn)品售賣取得利潤。
第二,承包、掛靠。此前在旅游行業(yè)中普遍存在掛靠的情況,現(xiàn)在也有很多旅行社以其他形式進行掛靠經(jīng)營。掛靠即允許其他企業(yè)或者個人以自己的名義從事相關(guān)的經(jīng)營業(yè)務(wù),在建筑行業(yè)和運輸行業(yè)中普遍存在,回到我們旅游行業(yè)也是非常典型的出租、出借旅行社經(jīng)營資質(zhì)的行為。
目前最新的《最高人民法院關(guān)于審理旅游糾紛案件適用法律若干問題的規(guī)定》進行了修訂,第十四條規(guī)定:旅游經(jīng)營者準許他人掛靠其名下從事旅游業(yè)務(wù),造成旅游者人身損害、財產(chǎn)損失,旅游者依據(jù)民法典第一千一百六十八條的規(guī)定請求旅游經(jīng)營者與掛靠人承擔連帶責(zé)任的,人民法院應(yīng)予支持。也就是,不管是被掛靠企業(yè)還是掛靠人都對游客的損失承擔賠償責(zé)任,更是保障了旅游經(jīng)營者以及旅游者的合法權(quán)益,該條款也是旅游相關(guān)法律法規(guī)進一步的完善。
第三,旅游串串。這個詞語我相信四川的朋友都不陌生,通俗一點講就是外面景區(qū)拿著小廣告到處收人的那些人,很多他們都是自由職業(yè)者,沒有固定的旅行社,只是跟多家旅行社或者供應(yīng)商合作,為旅行社拉人銷售旅游產(chǎn)品。這種嚴格意義上來講,也是一種非法的存在,對旅游串串的管理也非常繁瑣,很容易出現(xiàn)攜款潛逃、挪用團款等情況,給游客和旅行社造成巨大損失。
03 旅行社風(fēng)險
(1)行政風(fēng)險
根據(jù)《旅游法》第九十五條規(guī)定:違反本法規(guī)定,未經(jīng)許可經(jīng)營旅行社業(yè)務(wù)的,由旅游主管部門或者工商行政管理部門責(zé)令改正,沒收違法所得,并處一萬元以上十萬元以下罰款;違法所得十萬元以上的,并處違法所得一倍以上五倍以下罰款;對有關(guān)責(zé)任人員,處二千元以上二萬元以下罰款。旅行社違反本法規(guī)定,未經(jīng)許可經(jīng)營本法第二十九條第一款第二項、第三項業(yè)務(wù),或者出租、出借旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證,或者以其他方式非法轉(zhuǎn)讓旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可的,除依照前款規(guī)定處罰外,并責(zé)令停業(yè)整頓;情節(jié)嚴重的,吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證;對直接負責(zé)的主管人員,處二千元以上二萬元以下罰款。
在這大家要注意的是,違反該條款的行政處罰是非常嚴格和嚴厲的,不僅要沒收違法所得,還要進行罰款,并且還會責(zé)令停業(yè)整頓,而且也還會對直接主管人員進行罰款,四項處罰措施加成并用。如此嚴重的違法違規(guī)行為,一定要引起旅行社的重視,分析利害關(guān)系,權(quán)衡舍與得。
(2)民事風(fēng)險
這種違法違規(guī)行為,不僅有嚴厲的行政處罰,還會有巨大的民事法律風(fēng)險。如果旅行社將自己的資質(zhì)出租出借給其他人使用,也就是允許他人以自己的名義經(jīng)營,經(jīng)營就可能產(chǎn)生大量的資金流還有其他的一些經(jīng)營風(fēng)險。一旦使用人破產(chǎn)、使壞、跑路、有其他種種惡習(xí)等以你旅行社的名義從事一些經(jīng)營業(yè)務(wù),可能導(dǎo)致旅行社巨大的經(jīng)濟損失。
(3)刑事風(fēng)險
再嚴重一點講,如果一些不懷好意之人,利用你旅行社的名義從事詐騙、非法集資、傳銷等,還有些可能自己風(fēng)險意識淡泊,通過會員制旅游等吸收大量存款,最后無力償還。這都可能給旅行社總部帶來極大風(fēng)險的因素,還有可能導(dǎo)致旅行社的負責(zé)人進監(jiān)獄。
04 風(fēng)險防控措施
出租出借旅行社的資質(zhì),和我們旅行社總部與其下屬的分支機構(gòu)管理有些密切的聯(lián)系,現(xiàn)在大部分旅行社可能會采用目標責(zé)任制的方式來處理旅行社分支機構(gòu)的管理問題。但是大家要明白這種約定是一種內(nèi)部約定,不對抗第三人。
對于旅行社分支機構(gòu)的風(fēng)險防控問題,本律師建議從以下幾個方面進行管理:
第一,在簽訂《目標責(zé)任管理協(xié)議》時,要對分支機構(gòu)負責(zé)人的信用檔案、征信狀況、家庭狀況、財產(chǎn)狀況等進行核查,并且要求相應(yīng)的負責(zé)人提供擔保(人或者物)。比如那些有家有室、曾經(jīng)做過旅游的負責(zé)人,一般會比那些光棍一條、初入行業(yè)的人會更靠譜一些。
第二,在經(jīng)營過程中,對于分支機構(gòu)的勞動人事、財務(wù)狀況、涉訴狀況等進行定期不定期的檢查,對于發(fā)現(xiàn)的問題及時介入解決。
第三,旅行社總部也要對分支機構(gòu)管理、工作人員進行定期不定期的培訓(xùn),規(guī)范分支機構(gòu)的經(jīng)營行為,還可以組織相關(guān)人員對于分支機構(gòu)經(jīng)營狀況進行暗訪自查。
第四,在該分支機構(gòu)出現(xiàn)問題后,如果該分支機構(gòu)負責(zé)人還能夠出面解決,則第一時間要求該負責(zé)向總部進行書面說明各種情況,并簽訂《承諾書》,讓總部對其經(jīng)營狀況有足夠的了解,及時制定有效處理方案。
第五,也是最重要的一點是,在出現(xiàn)問題后,要對該分支機構(gòu)有可控的把握,收回該分支機構(gòu)的各項印章(財務(wù)章、公章、合同章等),第一時間將該分支機構(gòu)營業(yè)執(zhí)照中的負責(zé)人進行更換,防止該負責(zé)人對外繼續(xù)承諾或者做出對總部不利的舉動。
敬請各位讀者關(guān)注該《旅行社違法違規(guī)行為實務(wù)解讀》系列文章,本律師將在后續(xù)繼續(xù)更新,通過一篇文章解讀一個旅行社的違法違規(guī)行為,讓旅行社及相關(guān)操作人員對自身行為做到心中有數(shù)。
本文由成都青年旅行社轉(zhuǎn)載自旅游獨角獸