租賃+代駕≠小包團(tuán)用車合法化！

來源：旅游獨(dú)角獸 發(fā)布：2024年05月06日 作者：曲長帥律師 人氣：1484

導(dǎo)讀

現(xiàn)在小包團(tuán)旅游市場火熱，也是年輕人旅游的首選。但是，車資源卻限制了小包團(tuán)旅游的發(fā)展。去年給大家寫過兩篇文章《旅游小包團(tuán)實(shí)務(wù)中的“十大”注意事項(xiàng)?。ū刈x法律指引·上）》《旅游小包團(tuán)實(shí)務(wù)中的“十大”注意事項(xiàng)！（必讀法律指引·下）》，有興趣的可以去看一下這兩篇實(shí)務(wù)文章，今天主要就小包團(tuán)用車問題給大家進(jìn)行深入地探討一下。


一、旅游小包團(tuán)用車現(xiàn)狀。



既然要說小包團(tuán)旅游的用車解決方案，那首先要清楚的是現(xiàn)在小包團(tuán)旅游市場上到底有哪些車輛在使用。


第一種：私家車

這個(gè)比較好理解，也就是家庭自用的非營運(yùn)車輛，一旦被用到小包團(tuán)旅游的經(jīng)營過程中，也就是成為了我們所謂的“黑車”，因?yàn)檐嚿系南嚓P(guān)保險(xiǎn)可能都無法啟動(dòng)，保險(xiǎn)公司產(chǎn)生拒賠的法律后果。


還有一種私家車的類型為，法人所持有的車輛。現(xiàn)在有很多企業(yè)以公司的名義購置相關(guān)的車輛，或者現(xiàn)在有很多車主將自己的車輛掛在租賃公司，從而用于租賃或者營運(yùn)，這也屬于“黑車”的范圍，因?yàn)檐囕v的使用性質(zhì)一般還是為非營運(yùn)，只是車主（車輛所有權(quán)人）由自然人變更成了法人而已。


第二種：網(wǎng)約車

網(wǎng)約車，即網(wǎng)絡(luò)預(yù)約出租汽車經(jīng)營服務(wù)的簡稱，是指以互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)為依托構(gòu)建服務(wù)平臺(tái)，整合供需信息，使用符合條件的車輛和駕駛員，提供非巡游的預(yù)約出租汽車服務(wù)的經(jīng)營活動(dòng)。


網(wǎng)約車也屬于正規(guī)的營運(yùn)車，需要車輛與駕駛員均持證，也就是雙證經(jīng)營，但是網(wǎng)約車只能在一定行政區(qū)域內(nèi)進(jìn)行運(yùn)營。


另外還要區(qū)分網(wǎng)約車與順風(fēng)車，順風(fēng)車本質(zhì)上屬于好意搭乘，不以盈利為目的，雖然可能也會(huì)在某些平臺(tái)發(fā)單，但是其不具備營運(yùn)資質(zhì)，不能進(jìn)行營運(yùn)活動(dòng)，使用順風(fēng)車進(jìn)行營運(yùn)與使用私家車并無兩樣，所以要注意區(qū)分。


第三種：租賃車

小包團(tuán)用車使用的一般為9座及以下的車輛，投入經(jīng)營的小微型客車應(yīng)當(dāng)經(jīng)檢驗(yàn)合格且登記的使用性質(zhì)為租賃，并向主管部門進(jìn)行備案的，也就是我們所說的租賃車。租賃車的本質(zhì)是，僅是車輛的租賃，經(jīng)營者將車輛轉(zhuǎn)出租給承租人使用，收取租賃費(fèi)用，但是不提供司機(jī)駕駛服務(wù)。


第四種：旅游客運(yùn)車

旅游客運(yùn)是指以運(yùn)送旅游觀光的旅客為目的，在旅游景區(qū)內(nèi)運(yùn)營或者其線路至少有一端在旅游景區(qū)（點(diǎn)）的一種客運(yùn)方式。又分為定線旅游客運(yùn)和非定線旅游客運(yùn)，定線旅游客運(yùn)類似于我們的班線車，非定線旅游客運(yùn)也就是我們所稱的旅游包車。


二、小包團(tuán)用車風(fēng)險(xiǎn)。



根據(jù)我們?nèi)ツ陮?duì)所代理的涉旅人傷案件的統(tǒng)計(jì)和分析，有超過50%的案件屬于涉旅交通事故，尤其是小包團(tuán)用車交通事故又占到了大部分。所以我們更加要重視小包團(tuán)旅游中的用車問題。


第一：民事責(zé)任

（1）如果旅行社使用的是私家車，也就是“黑車”，一旦發(fā)生交通事故，旅行社可能會(huì)承擔(dān)對(duì)游客的全部賠償責(zé)任，而且，因?yàn)槁眯猩缡褂貌缓弦?guī)車輛，也有可能導(dǎo)致旅行社所購買的旅行社責(zé)任保險(xiǎn)以及旅游意外險(xiǎn)無法進(jìn)行保險(xiǎn)理賠，由此導(dǎo)致游客的保險(xiǎn)權(quán)益損失可能也需要旅行社來進(jìn)行承擔(dān)。按照今年的標(biāo)準(zhǔn)，如果死亡一個(gè)北上廣的中年可能，所導(dǎo)致的賠償額度將接近300萬元。


（2）另外，即便是車輛已經(jīng)購買相應(yīng)的商業(yè)險(xiǎn)或者座位險(xiǎn)，可能也會(huì)因?yàn)閺氖路欠I運(yùn)活動(dòng)，而產(chǎn)生拒賠的法律后果。一般使用私家車跑運(yùn)輸?shù)乃緳C(jī)，家庭條件并不優(yōu)越，即便是旅行社進(jìn)行追責(zé)或者追償，可能也很難拿到賠償。


（3）如果旅行社使用的是網(wǎng)約車或者租賃車，這兩種情況下，不能絕對(duì)地去評(píng)判，雖然兩者用于小包團(tuán)旅游包車都存在一定的問題，但是只要方式方法得當(dāng)，所產(chǎn)生的民事責(zé)任承擔(dān)可能和使用正規(guī)車的風(fēng)險(xiǎn)差不多，如果操作方式不當(dāng)，則可能承擔(dān)的民事責(zé)任與使用私家車的情況并無差別。


（4）如果旅行社使用的是正規(guī)的旅游客運(yùn)車，那么所產(chǎn)生的責(zé)任，既可以按照旅游糾紛處理也可以按照機(jī)動(dòng)車交通事故責(zé)任處理，畢竟旅行社有責(zé)任保險(xiǎn)，車公司也有承運(yùn)人責(zé)任保險(xiǎn)或者座位險(xiǎn)，相關(guān)的保險(xiǎn)可能就能夠覆蓋由此產(chǎn)生的所有損失。這種方式，是對(duì)旅行社用車風(fēng)險(xiǎn)最低的一種方式。


第二：行政責(zé)任

（1）旅行社如果使用非營運(yùn)車輛，那么在《旅游法》角度上可能產(chǎn)生的行政責(zé)任，屬于選擇的供應(yīng)商不合格，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)5000-50000元的行政處罰，情節(jié)嚴(yán)重的，可能吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證，也可能對(duì)直接責(zé)任人處以罰款2000-20000元。


（2）如果按照《中華人民共和國道路運(yùn)輸條例》來認(rèn)定，涉嫌非法營運(yùn)，違法所得在2萬元以下的，處以30000-100000元的罰款。情節(jié)嚴(yán)重或者涉嫌犯罪的，還可能會(huì)被追究刑事責(zé)任。


（3）而對(duì)于車車公司或者司機(jī)來講，可能就會(huì)按照《中華人民共和國道路運(yùn)輸條例》來認(rèn)定，即非法營運(yùn)，以此追究行政責(zé)任。


（4）如果使用的正規(guī)的旅游車，但是沒有有效的線路包車牌的，或者線路兩端均不在車籍兩端的，可能按照《道路旅客運(yùn)輸及客運(yùn)站管理規(guī)定》處以1000元以上或者3000以下的罰款。


第三：刑事責(zé)任

（1）如發(fā)生交通事故，司機(jī)可能承擔(dān)的刑事責(zé)任為交通肇事罪，即違反交通運(yùn)輸條例發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者公私財(cái)產(chǎn)重大損失的，可能承擔(dān)3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴(yán)重的，可能承擔(dān)三年以上七年以下，或者七年以上的有期徒刑。


（2）而對(duì)于旅行社或租車公司來講，如果發(fā)生重特大交通事故，可能承擔(dān)的刑事責(zé)任為重大責(zé)任事故罪，一般為三年以下有期徒刑，情節(jié)嚴(yán)重的三年以下七年以上有期徒刑。而其承擔(dān)責(zé)任主體為對(duì)生產(chǎn)、作業(yè)負(fù)有組織、指揮或者管理職責(zé)的負(fù)責(zé)人、管理人員、實(shí)際控制人、投資人等人員，以及直接從事生產(chǎn)、作業(yè)的人員。


三、小包團(tuán)用車解決方案



分析完上述小包團(tuán)旅游的各種用車問題及風(fēng)險(xiǎn)后，可以看出，在整個(gè)旅游小包團(tuán)市場中，嚴(yán)重缺乏5座、7座、9座及其他小微型車型的正規(guī)旅游客運(yùn)車輛，這與前些年的政策有關(guān)。雖然現(xiàn)在政策有所松動(dòng)，但是疫情后，小包團(tuán)的市場需求在不斷的擴(kuò)大，正規(guī)旅游客運(yùn)的小微型車輛供不應(yīng)求，目前市面上仍然以非正規(guī)營運(yùn)車為主。


而解決小包團(tuán)用車需求，目前最佳的方案，則是租賃+代駕的模式，但是不等于小包團(tuán)用車的合法化。


即旅行社使用租賃性質(zhì)的車輛，再以提供代駕服務(wù)的模式向游客提供運(yùn)輸服務(wù)。這種模式不能說合法，但是也不能說違法，從形式上來講屬于合法，但是真的細(xì)究或者細(xì)查下去，就涉嫌非法營運(yùn)了。根據(jù)《小微型客車租賃經(jīng)營服務(wù)管理辦法》規(guī)定，不得提供隨車駕駛服務(wù)，如果提供了就屬于非法營運(yùn)了。


但是，從實(shí)務(wù)操作過程中，提醒旅行社注意的是，一定不能將租賃車輛和代訂代駕服務(wù)放到一個(gè)旅游產(chǎn)品中，一旦如此，旅行社就屬于將租賃的車輛用于道路運(yùn)輸經(jīng)營，畢竟旅行社既安排了行程，又安排了交通，很難逃脫關(guān)系。既然是代駕，那最好是讓游客自己與司機(jī)簽訂相關(guān)的代駕委托手續(xù)。


還有很多車隊(duì)或者旅行社在抱怨經(jīng)常被查處或者耽誤行程，我想說的是，本身這種操作模式從實(shí)質(zhì)上來講是不合法的，只是形式上合法而已，經(jīng)不起查。以這種模式進(jìn)行操作，是一種不得已而為之的操作模式，只是在這個(gè)供需不平等的市場環(huán)境中的一種妥協(xié)，更多的是盡量地規(guī)避或者減少自身所產(chǎn)生的民事責(zé)任，降低自身損失的一種臨時(shí)措施。


但是，我們相信，市場會(huì)越來越規(guī)范，政策已經(jīng)有所松動(dòng)，而且在今年《成都市旅游業(yè)促進(jìn)條例》修改修訂中，我們也對(duì)此提出的立法建議，希望能夠盡快規(guī)范旅游小包團(tuán)的用車市場。